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      2021年8月22日星期日
      屈建軍,男,43歲,上海融力律師事務所 高級合伙人,執業律師,法律碩士,公司法方向。上海律師協會公司法委員會委員。服務崇尚:訴訟--律師勝訴收費;非訴--客戶滿意付費。 精力充沛,誠信善良,勤謹致遠,志在千里。辦案注重調查,每每出奇制勝。挑戰疑難案件,化解法律風險,F擔任上海多家知名房地產公司、建筑公司、知名跨國公司的常年法律顧問和專項法律事務顧問,擅長公司、房地產、知識產權等法律業務。
       
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      2008年上海高級人民法院關于商事規定
      出處:上海高院   點擊次數:5254  發布時間:2010/9/24 16:26:42
       
                         2008年上海高級人民法院關于商事規定


      上海市高級人民法院
      滬高法[2008]53號
      關于印發《關于指定企業破產案件管理人的辦法》的通知

      市第一、第二中級法院,各區、縣法院:
      為統一和規范全市企業破產案件的管理人指定工作,我院在調研的基礎上,制定了《關于指定企業破產案件管理人的辦法》,F將該辦法印發給你們,請在審理破產案件時執行。執行中有何問題,請及時向我院研究室反映。
      特此通知。
                       二OO八年三月五日


      上海市高級人民法院關于指定企業破產案件管理人的辦法

      為統一和規范全市企業破產案件的管理人指定工作,現制定本辦法。

      一、一般原則
      第一條 上海市各級人民法院企業破產案件的管理人指定工作由上海市高級人民法院(以下簡稱高院)統一管理。

      第二條 管理人指定方式包括隨機方式、指定清算組方式、邀請競爭方式,以及接受金融監管機構推薦方式。

      第三條 法院審理企業破產案件,一般應采用隨機方式指定管理人。

      二、隨機方式
      第四條 隨機方式指定管理人工作由高院統一負責。

      第五條 受理破產案件的法院需要采取隨機方式指定管理人的,應當向高院上報申請,由高院在編入上海市企業破產管理人名冊(下稱名冊)的候選管理人中隨機確定。

      第六條 隨機指定管理人由高院采用電腦抽簽方式公開進行,一般每周一次。因案件特殊需要,可臨時增加。

      第七條 電腦抽簽的三個工作日前,高院應將抽簽日期、債務人名稱通知各候選管理人,候選管理人應派員到場。

      第八條 候選管理人發現自己與案件有利害關系的,應主動向高院申請回避并書面說明情況。

      高院負責對回避事由進行審查,回避事由成立的,候選管理人不參加當次抽簽;回避事由不成立的,候選管理人仍應當參加當次電腦抽簽,不參加的,視作拒絕法院的指定,按《上海市高級人民法院企業破產管理人管理辦法》第十一條關于年度考核的規定處理。

      第九條 候選管理人以其他理由申請不參加電腦抽簽的,審核程序按照本辦法第八條規定辦理。無正當理由拒絕參加電腦抽簽的,視作拒絕法院的指定,按《上海市高級人民法院企業破產管理人管理辦法》第十一條關于年度考核的規定處理。

      第十條 每件申報案件與候選管理人進行電腦隨機抽簽配對,根據抽簽配對結果確定管理人。

      第十一條 電腦抽簽結果確定后,高院應及時將《管理人隨機方式確定結果通知書》交受理法院。

      第十二條 為保證破產案件的審理質量和效率,名冊內管理人擔任破產案件管理人的未終結破產案件數達到3件后,一般不再參加隨機方式指定管理人的電腦抽簽程序,但名冊內所有管理人擔任破產案件管理人的未終結破產案件數均達到3件的除外。

      法院指定清算組為管理人的,名冊內管理人參加清算組成員的案件按擔任管理人案件數量計。

      三、指定清算組方式

      第十三條 企業破產案件有下列情形之一的,可以采用指定清算組方式:
      (一) 破產申請受理前,已經根據有關規定成立清算組,且清算組成員的組成符合《指定規定》第十九條規定的;
      (二) 經過行政清理、清算的商業銀行、證券公司、保險公司、金融租賃公司等金融機構的破產案件,已成立符合《指定規定》第十九條規定的清算組;
      (三) 《中華人民共和國企業破產法》第一百三十三條規定的國有企業破產案件;
      (四) 《中華人民共和國商業銀行法》、《中華人民共和國保險法》等法律明文規定企業破產時應成立清 算組的;
      (五) 人民法院認為可以指定清算組為管理人的其他情形。

      第十四條 受理破產案件法院擬采用指定清算組方式指定管理人的,指定前應當將指定理由和擬組成的清算組成員,書面報高院審核,高院出具書面審核意見。未予核準的,應當采取隨機方式指定管理人。

      四、邀請競爭方式
      第十五條 企業破產案件有下列情形之一的,可以采用邀請競爭方式:
      (一) 商業銀行、證券公司、保險公司、金融租賃公司等金融機構破產案件;
      (二) 上市公司破產案件;
      (三) 其它由中院受理的在全國范圍有重大影響、法律關系復雜、債務人財產分散,應當采用競爭方式指定管理人的企業破產案件。

      第十六條 受理破產案件法院擬采取邀請競爭方式指定管理人的,指定前應當將擬邀請的3名以上候選管理人名稱以及有關專業水準、經驗、機構規模和報價等方面的材料書面報高院,由上海市高級人民法院企業破產管理人名冊評審委員會核準決定。

      五、接受推薦方式
      第十七條 經過行政清理、清算的商業銀行、證券公司、保險公司等金融機構的破產案件,金融監督管理機構推薦上海市企業破產管理人名冊內的機構為候選管理人的,法院可以指定其為管理人。

      金融監督管理機構推薦異地人民法院管理人名冊內的機構為候選管理人的,法院可以要求其說明機構情況,并結合案件情況決定是否予以接受。

      金融監督管理機構推薦管理人的,應出具推薦函。

      第十八條 受理破產案件法院擬指定金融監督管理機構推薦的候選管理人為管理人的,指定前應書面報高院審核,高院應以書面形式出具審核意見。

      第十九條 被推薦機構中,可根據案件情況確定一名備選機構,作為需要更換管理人時的接替人選。

      六、其它
      第二十條 管理人確定后,受理法院應當制作指定管理人決定書,并予以送達和公告。

      第二十一條 破產案件需要更換管理人,且有備選管理人的,應當由備選管理人擔任新任管理人。無備選管理人,或者備選管理人不宜擔任新任管理人的,應當采用原指定方式的生產程序,指定新任管理人。

      第二十二條 法院審理公司清算案件需要指定清算人,可以參照本辦法。

      第二十三條 本辦法由上海市高級人民法院企業破產管理人名冊評審委員會負責解釋。

      第二十四條 本辦法自下發之日起施行。


      二OO八年三月五日



      上海市高級人民法院
      滬高法[2008]58號
      關于印發《關于審理企業破產案件若干問題的意見》的通知

      市第一、第二中級法院,各區、縣法院:
      為準確適用《中華人民共和國企業破產法》,進一步統一和規范全市企業破產案件的審理,高院在調研的基礎上,制定了《關于審理企業破產案件若干問題的意見》,F將該意見印發給你們,供審理破產案件時參考。適用中遇到新情況、新問題,請及時向高院民二庭反映。
      附件:《關于審理企業破產案件若干問題的意見》
                  二OO八年三月十四日

      關于審理企業破產案件若干問題的意見

      為依法規范本市法院企業破產案件的審理,現就相關問題作如下解答:
      一、債權人申報的債權未被全部確定,不影響第一次債權人會議的召開
      根據《中華人民共和國企業破產法》(以下簡稱《企業破產法》)第六十二條規定,第一次債權人會議召開的時間被嚴格限定為自債權申報期限屆滿之日起十五日內。又據《企業破產法》第五十七條第一款、第五十八條第一款之規定,管理人對申報債權登記造冊后,需提交第一次債權人會議核查。因此,在第一次債權人會議之前,管理人在有限的法定時間內,未必能及時審查確定所申報的債權,且所作的審查工作也只是初步審查,還需提交第一次債權人會議核查,甚至需要通過訴訟途徑予以確認。

      所以,債權尚未全部確定并不影響第一次債權人會議的召開。但需注意,債權尚未確定的債權人參加第一次債權人會議的,應根據《企業破產法》第五十九條第二款之規定,準確確定其表決權。

      二、尚未代替債務人清償債務的保證人申報債權的方式
      根據《企業破產法》第五十一條第二款的規定,債務人的保證人尚未代替債務人清償債務的,可以其對債務人的將來求償權申請債權,但債權人已經向管理人申報全部債權的除外。實踐中可能存在債權人晚于保證人申報債權,或者債權人申報債權后又撤回等特殊情形。為了確保保證人的權益,管理人對保證人申報債權進行登記造冊時,宜對其設置特別分類登記欄目,作專項登記,在確定債權人未申報全部債權后,保證人的申報債券正式列入債權表。

      三、超過申請執行期間的債權不能作為破產債權申報
      修正后的《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十五條規定,申請執行的期間為二年。申請執行時效的中止、中斷,適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規定。據此,申請執行時效與訴訟時效性質相同。又據最高人民法院法釋[2002]23號《關于審理企業破產案件若干問題的規定》六十一條第一款第(七)項及第二款規定,超過訴訟時效的債權不屬于破產債權。參照該司法解釋規定精神,超過申請執行期間的債權也不屬于破產債權。

      但應注意,根據《企業破產法》第五十七條和第五十八條之規定,債權人申報的債權是否超過申請執行期間需要審查,只有審查后確認超過執行期間的才予排除,故仍應做好審核工作。

      四、債務人的出資人未足額繳納的出資款不能與其享有的破產債權相抵消
      根據《公司法》第二十八條、第三十五條、第八十四條、第八十五條、第九十四條之規定,有限責任公司股東或股份有限公司發起人的出資義務為法定義務,出資人尚未完全履行出資義務的,管理人應當要求其繳納應繳的出資,補足出資,不受出資期限的限制。在公司進入破產程序后,未足額繳納出資款的出資人仍然負有補足出資的義務。

      根據最高人民法院法函[1995]32號《關于破產債權能否與未到位的注冊資金抵消問題的復函》的批復,出資人對債務人的破產債權,與其他債權人處于平等的地位。若出資人未足額繳納的出資款可以與其享有的破產債權相抵銷,實質上是不當減少了債務人的整體財產,是對出資人的個別清償。所以,債務人的出資人未足額繳納的出資款,不能與其享有的破產債權相抵銷。

      五、破產清算程序終結前涉及破產企業的訴訟,破產企業應以自己的名義參加訴訟
      根據《公司法》第一百八十七條第三款和第一百八十九條規定,公司在清算期間仍然存續,公司法人人格自公司注銷登記之日終止!镀髽I破產法》第一百二十一條明確規定了破產企業在破產程序終結后,才由管理人向登記機關辦理注銷登記。
      因此,在破產清算程序終結之前,破產企業的法人人格存續,涉及破產企業的訴訟,破產企業仍應以自己的名義參加訴訟。管理人根據《企業破產法》第二十五條第(七)項之規定,為破產企業的訴訟代表人。

      六、涉及訴訟的破產企業應以自己的名義委托訴訟代理人
      根據本意見第五條,涉及破產企業的訴訟,仍應以破產企業的名義參加訴訟,訴訟中破產企業需要委托訴訟代理人的,仍應以破產企業名義進行委托。

      七、管理人為履行職責租賃辦公用房的租金一般不在其報酬之外單獨列支
      律師事物所、會計師事物所、清算公司等社會中介機構作為營業性組織或法人,應當具備與其執業規模、業務范圍相適應的辦公場所。管理人開展管理人業務的辦公場所應當自行解決,其為履行管理人職責租賃辦公用房的租金一般不應在其報酬之外單獨列支。
      管理人為了堆放帳冊、接待債權人申報債權、召開債權人會議等特殊需要而租賃相應場所支付的費用,屬于《企業破產法》第四十一條第(三)項規定的管理人執行職務的費用為破產費用,可以在其報酬之外由債務人財產隨時清償。但根據《企業破產法》第六十九條之規定,上述特殊需要產生的租賃費用列支前須報債權人委員會或人民法院審核。

      八、同一起破產案件中出具多個裁定的編號方式
      為體現裁判文書的特定性和嚴肅性,對于同一起破產案件需出具多份裁定書的,案號采用加“-”的方式進行編號。如:[2007]滬高民二(商)破字第1號案件需出具兩份內容不同的民事裁定書,案號則分別編為:[2007]滬高民二(商)破字第1-1號、[2007]滬高民二(商)破字第1-2號。
             二OO八年三月十四日


      上海市高級人民法院民二庭
      滬高法民二[2008]1號
      關于印發《關于審理涉及有限責任公司股東
      優先購買權案件若干問題的意見》的通知

      市第一、第二中級法院民三庭、民四庭,各區、縣法院民二庭:

      針對目前本市法院在審理涉及有限責任公司股東優先購買權案件中存在的若干問題,高院民二庭在調研的基礎上形成了傾向性意見,F將《關于審理涉及有限責任公司股東優先購買權案件若干問題的意見》印發給你庭,供你庭在商事審判工作中參考。在審判中如遇到新情況和新問題,請及時報告高院民二庭。
                                        
               二OO八年三月二十五日


      關于審理涉及有限責任公司股東優先購買權
      案件若干問題的意見

      根據修正后《中華人民共和國公司法》(以下簡稱公司法)的有關規定,為統一執法,現就公司案件審理中涉及股東優先購買權的相關問題提出以下意見:

      一、有限責任公司的股東之間相互轉讓其全部或者部分股權,其他股東要求行使優先購買權的,人民法院不于支持。

      二、股東依照公司法第七十二條第二款的規定,向股東以外的人轉讓股權,就股權轉讓事項征求其他股東同意的書面通知,應當包括擬受讓人的有關情況、擬轉讓股權的數量、價格及履行方式等主要轉讓條件。

      通知中主要轉讓條件不明確,無法通過合同解釋和補充方法予以明確的,視為未發出過書面通知。

      不同意對外轉讓股權的股東,應當在合理期限內向出讓股東購買該部分股權。購買條件與行使優先購買權相同。

      三、其他股東主張優先購買權的同等條件,是指出讓股東與股東以外的第三人之間合同確定的主要轉讓條件。

      出讓股東與受讓人約定的投資、業務合作、債務承擔等條件,應認定為主要條件。

      四、其他股東以出讓股東未盡通知義務,致其優先購買權受到侵害為由,要求撤消出讓股東與受讓人之間的股權轉讓變更登記行為,應當以出讓股東、受讓人和公司為被告。原告僅起訴出讓股東的,經法院釋明仍不于追加的,法院應追加受讓人及公司作為共同被告參加訴訟。

      五、股權轉讓之后,已經辦理公司股東名冊變更或者公司登記機關變更登記手續,其他股東起訴要求行使優先購買權的,人民法院不予支持。但轉讓鼓動未依法履行股東同意程序,辦理變更登記時間不滿一年且不損害他人利益的除外。

      六、人民法院審理其他股東主張優先購買權的案件,應當組織當事人先行協商。當事人達成協議的,可以通過撤訴及調解結案。

      當事人無法協商一致,其他股東主張的優先購買權成立的,人民法院對其主張優先購買權的訴訟請求應予支持;其他股東主張的優先購買權不能成立或者系爭的股權已被依法處分的,人民法院對其他股東主張優先購買權的訴訟請求不予支持。

      七、原告(股東)主張優先購買權,經審查確定原告訴訟請求成立的,案件的判決(調解)主文可以表述為:
      “原告xx對被告(轉讓股東)xx與被告(受讓人)xx轉讓的xx公司的股權享有優先購買權;原告xx對xx公司股權優先購買權的行使條件,與被告(轉讓股東)xx與被告(受讓人)xx簽訂的股權轉讓合同約定的轉讓條件相同!

      八、若干其他股東同時要求行使系爭股份的優先購買權的,應分案處理及判決。

      九、爭議的股份權已被處分,導致股東優先購買權無法實現,出讓股東或公司有過錯的,應當對享有優先購買權的股東承擔相應的損害賠償責任。

      十、股東向股東以外的第三人轉讓股權,其他股東行使優先購買權或因不同意對外轉讓而購買擬轉讓股權的,轉讓股東與第三人簽定的股權轉讓合同不能對抗公司和其他股東工商登記的公示效力,但該股權轉讓合同在出讓股東與第三人之間仍然具有法律效力。

      十一、其他股東要求行使優先購買權或因不同意對外轉讓而購買擬轉讓股權,其購買權成立的,轉讓股東與第三人簽定的股權轉讓合同應視為履行不能,轉讓股東或第三人可以依據股權轉讓合同行使除繼續履行合同以外的其他權利。

      十二、股東向股東以外的第三人轉讓股權,其他股東行使優先購買權或因不同意對外轉讓而購買擬轉讓股權,其他股東或公司請求人民法院撤消股權轉讓合同或確認股權轉讓合同無效的,人民法院不于支持。

      十三、其他股東同意股權轉讓后,公司拒絕辦理股東名冊登記變更及工商登記變更手續的,出讓股東或受讓人向人民法院起訴,要求公司及相關當事人辦理相關手續的,人民法院可予支持。

      人民法院可根據當事人的具體訴訟請求,分別判決公司辦理股東名冊變更登記手續及向工商登記機關辦理股權變更登記手續。

      十四、其他股東要求行使優先購買權,獲得法院判決支持,但最終因其違約,給出讓股東造成損失的,應對出讓股東承擔違約責任。

      十五、本意見自下發之日起實施。

      十六、高院2004年3月18日下發的《關于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見(三)》第三條及2004年9月16日下發的《審理股東請求對公司股份行使優先購買權引發糾紛案件的研討意見》在本意見實施后不再適用。


               二OO八年三月二十五日



      上海市高級人民法院
      民二庭
      關于企業作為出借方借款給個人的借貸行為
      效力問題的解答

      一、企業作為出借方與個人之間的借貸行為是否屬于民間借貸?
            
          企業作為出借方與個人之間發生的借貸行為屬于民間借貸。企業向公民出借款項,是其行使財產權的表現。根據最高人民法院民發【1991】21號《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》第一條和第六條,以及法釋【1999】3號《關于如何確定公民與企業之間借貸行為效力問題的批復》的規定,民間借貸包括公民與法人和其他組織之間的借貸。因此,企業與個人之間借貸行為的性質應認定為民間借貸。
            
      二、企業作為出借方與個人之間借貸行為的效力應如何認定?
            
          由于企業作為出借方與個人之間發生的借貸行為屬于民間借貸,
          根據最高人民法院民發【1991】21號《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》的規定,只要借貸雙方當事人意思表示真實,不違反法律、行政法規的強制性規定,該借貸行為一般應認定為有效,但是,經審理查明存在下列情形之一的除外:
            
          (一)企業向不特定的社會公眾出借款項的行為,因其違反《商業銀行法》關于向社會公眾發放貸款屬于金融業務范圍的法律規定,故該出借行為屬擾亂金融秩序的行為,應認定無效;
            
          (二)企業向名為個人實為企業的借款人出借款項的行為,違反有關金融法規以及最高人民法院法復11996]15號《關于對企業借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理的批復》的規定,屬企業間非法借貸行為,應認定無效;
            
          (三)公司違反《公司法》第一百一十六條的規定向其查事、監事、高級管理人員提供借款的行為,應認定無效。審理中應注意審查公司以支付報酬等形式向上述主體提供資金的行為是否實屬《公司法》第一百一十六條所禁止的借款行為;
            
          (四)其他違反法律、行政法規強制性規定的行為。

      上訴解釋來自上海高級人民法院民二庭。



      上海市高級人民法院
      滬高法[2008]110號
      關于印發《企業破產案件受理請示報告制作規范意見》
      的通知

      市第一、第二中級法院,各區、縣法院:

      為進一步規范企業破產案件的受理請示工作,我院在調研的基礎上,制定了《企業破產案件受理請示報告制作規范意見》,F將該意見印發給你們,請在受理破產申請時執行。執行中有何問題,請及時向我院民二庭反映。

      特此通知。

                二OO八年四月三十日


      企業破產案件受理請示報告制作規范意見

      為進一步規范《中華人民共和國企業破產法》(以下簡稱企業破產法)實施后,本市法院企業破產案件的受理請示工作,現就企業破產案件受理請示報告的制作提出如下意見:

      一、受理請示報告的基本格式
      擬受理破產案件的書面請示報告由標題、主送單位、報告正文、請示法院審理意見、附件材料和落款共6個部分組成。

      二、標題和主送單位
      1、標題應當明確申請主體和申請案由
      請示報告的標題應當明確破產案件的申請主體和申請案由。例如:債務人申請重整的,標題應為“關于擬受理×××申請重整一案的請示”;債權人或者清算負責人申請債務人破產清算的,標題應為“關于擬受理×××申請×××破產清算一案的請示”。
      2、主送單位為請示法院的上一級法院

      三、報告正文
      請示報告正文應當根據不同的申請主體列明以下內容:
      1、債務人申請破產的,內容包括:
      (1)債務人基本情況:包括全稱、住所地、法定代表人(負責人)、成立時間、經營范圍、注冊資本等;
      (2)債務人的上級主管部門或出資人情況;
      (3)債務人申請的具體事項,是申請破產清算還是重整或和解等;
      (4)債務人申請的事實和理由;
      (5)債務人的財產、財務及債權債務狀況;
      (6)債務人職工安置情況及勞動債權情況;
      (7)社會穩定因素的評估情況;
      (8)債務人的印章、帳簿保管等情況;
      (9)請示法院認為需要報告的其他事項。

      2、債權人申請破產的,其內容包括:
      (1)債權人基本情況:申請人為法人的,包括全稱、住所地、法定代表人、成立時間、經營范圍等;申請人為個人的,包括姓名、性別、出生年月、民族、住所地等;
      (2)債權人的債權性質、債權數額、債務人清償情況等;
      (3)債務人的基本情況:包括全稱、住所地、法定代表人、成立時間、經營范圍、注冊資本、年檢資料等;
      (4)申請人申請的目的,即申請申請的具體事項,是申請破產清算還是重整;
      (5)申請人申請的事實和理由;
      (6)債務人的印章和帳簿保管等情況;
      (7)債務人的異議情況;
      (8)請示法院認為需要報告的其他事項。

      3、清算責任人申請破產的,內容包括:
      (1)申請人基本情況:成立清算組的,包括清算組全稱、負責人、成立時間、成員名單等;為成立清算組的,參照債權人申請破產的樣式;
      (2)債務人基本情況:包括全稱、住所地、法定代表人、成立時間、經營范圍、注冊資本、股東或出資人等;
      (3)申請人申請的目的,即申請債務人破產清算;
      (4)申請人申請的事實和理由;
      (5)債務人已經清算的,經清算的財產、財務情況;
      (6)債務人的印章和帳簿保管等情況;
      (7)請示法院認為需要報告的其他事項。

      四、請示法院的審查意見
      受理請示報告應當明確請示法院對案件受理或者不予受理的審查意見,并根據報告正文列明的內容有針對性地說明相應的審查結論及理由。

      五、落款
      請示報告落款處蓋請示法院院印并寫明作出請示的時間。

      六、附件材料
      請示報告一般應當附下列材料的復印件:
      1、債務人申請破產的,包括:
      (1)債務人身份證明,如企業法人營業執照、金融機構設立許可證等;
      (2)破產申請書;
      (3)破產預案,內容包括債權債務情況(清冊)、財產狀況說明、職工安置預案及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況、資產變現方案、社會穩定工作預案等;
      (4)有關財務會計報告;
      (5)上級主管部門、出資人或股東基本情況及同意申請破產的決議文件;
      (6)申請和解的,還應附和解議案草案;
      (7)申請重整的,還應附重整預案;
      (8)請示法院認為應當提交的其他材料。

      2、債權人申請破產的,包括:
      (1)債權人身份證明,如企業法人營業執照、個人身份證等;
      (2) 破產申請書;
      (3) 已到期債權真實性及債務人不能清償到期債務的證據材料;
      (4)申請重整的,還應附重整預案;
      (5) 請示法院認為應當提交的其他材料。

      3、清算責任人申請破產清算的,包括:
      (1)清算責任人的身份證明,如清算組成立文件、企業法人營業執照、個人身份證等;
      (2) 破產申請書;
      (3) 債務人解散決定文件;
      (4) 債務人資產不足以清償債務的證據資料。成立清算組的,提交清算報告。
      (5) 請示法院認為應當提交的其他材料。



        上海市高級法院
        滬高法[2008]118號
      關于審理有限責任公司解散糾紛案件的若干意見   


          為統一《公司法》修訂后本市法院在審理有限責任公司(以下簡稱公司)解散糾紛案件中的法律適用,特制訂以下意見:

          第一條 股東提起解散公司的訴訟,由公司住所地的法院管轄。

          第二條 股東依據公司法第一百八十三條的規定,以下列事由之一向法院起訴請求解散公司的,法院應當受理:

          (一)因股東僵局導致股東會連續兩年以上無法召開的;

          (二)股東行使表決權陷入僵局,無法達到法定或公司章程規定的多數而持續不能做出有效股東會決議,損害或可能損害公司利益的;

          (三)公司連續六個月以上處于停業狀態,對公司債權人或股東利益可能造成嚴重損害的;

          (四)因董事僵局導致董事會連續一年以上無法召開,或者董事行使表決權陷入僵局,無法達到法定的多數而持續不能做出有效董事會決議的,并且股東不能打破僵局,損害或可能損害公司利益的;

          (五)其它公司經營管理發生嚴重困難的。

          第三條  提起解散公司訴訟的股東應是持有或共同持有公司全部股東表決權百分之十以上的現時股東。

          第四條  股東向法院提起請求解散公司訴訟的,應以公司為被告,公司其它有關股東為共同被告。

          第五條  股東起訴解散公司,向法院申請財產保全或者證據保全的,法院可以在股東提供擔保,且不損害公司利益的前提下采取保全措施。

          第六條  法院受理解散公司案件后,應當先行調解。

          公司或者公司其他股東愿意收購原告的股權并就受讓價格協商一致的,可以調解或撤訴方式結案。

          第七條  法院作出的解散公司的判決或者駁回解散公司訴訟請求的判決,除對參加該訴訟的股東產生法律效力外,對公司其他未參加訴訟的股東亦具有同樣的法律效力。

          第八條  股東向法院提起解散公司訴訟,同時請求法院對公司進行清算的,法院對該清算申請不予受理。法院可以告知原告,如果法院判決解散公司,可依據公司法第一百八十四條的規定,另行申請法院對公司進行清算。

          第九條  本規定自公布之日起施行。本意見公布后,此前相關意見與本意見相抵觸的,以本意見為準。



      上海市高級人民法院民二庭
      關于商事案件審理中涉及訴訟時效問題的意見

           一、股東請求分配利潤或者公司要求股東履行出資義務的訴訟,法院對被告提出的訴訟時效抗辯不予審查。

           二、對當事人關于延長或者縮短訴訟時效期間的約定,因該約定違反訴訟時效法定性的規定,法院應認定無效。

           三、未約定履行期限的合同,依照合同法第六十一條的規定可以確定履行期限的,訴訟時效期間從履行期限屆滿之日起計算;不能確定履行期限的,訴訟時效期間從債權人第一次向債務人主張權利之日或者給予債務人履行債務的寬限期屆滿之日起計算。

          四、債務人向債權人作出分期履行、部分履行、支付利息、提供擔保、申請延期履行、制定清償債務計劃的承諾或者行為的,應當認定為民法通則第一百四十條規定的當事人一方“同意履行義務,” 產生訴訟時效中斷的效力。

           五、債權人提起代位權訴訟的,除對債權人的債權具有訴訟時效中斷的效力外,對債務人與次債務人之間的債權也具有訴訟時效中斷的效力。

           六、 債權人專讓債權的,訴訟時效期間自債權轉讓通知到達債務人之日起中斷。債務轉移的,訴訟時效期間自債務轉移成立之日起中斷。

          七、債權人因涉嫌犯罪被采取刑事強制措施導致其客觀上不能主張請求權的,屬于《民法通則》第139條規定的“其他障礙”,具有訴訟時效中止的效力。    

           八、主債務訴訟時效期間屆滿,保證人享有主債務人的訴訟時效抗辯權。如果保證人不行使主債務人的訴訟時效抗辯權,在承擔保證責任后向主債務人行使追償權,主債務人提出訴訟時效抗辯的,法院應予支持。

                                                      
                二00八年五月二十八日


      上海市高級人民法院
      滬高法[2008]326號
      關于印發《關于上海法院積極應對金融危機服務經濟發展的若干意見》的通知


      市第一、第二中級法院,海事法院,鐵路運輸中級法院及所屬鐵路運輸基層法院,各區、縣法院,本院各部門:


      現將《關于上海法院積極應對金融危機服務經濟發展的若干意見》印發給你們,望認真貫徹執行。

              二○○八年十一月二十八日

      關于上海法院積極應對金融危機
      服務經濟發展的若干意見

      為應對今年以來的全球金融危機,貫徹執行黨中央、國務院實行的積極的財政政策和適度寬松的貨幣政策,以及上海市委、市政府為“確保經濟平穩較快發展,確保民生持續得到改善”提出的八項措施,充分發揮人民法院服務大局的職能作用,保持上海經濟發展與社會和諧穩定,提出以下意見。

      1、 上海各級法院要深入貫徹落實科學發展觀,進一步增強審判工作服務經濟發展,保障民生的大局觀念,積極應對因金融危機影響而產生的訴訟糾紛,各級法院審判委員會對涉金融危機案件要加強研究、指導和督辦,充分發揮審判委員會指導審判的職能作用。

      2、 對因金融危機引起的融資借貸、消費信貸、投資理財、房地產、商事合同、企業破產清算、勞動爭議以及群體性或連鎖糾紛案件,實行專項案件報告制度。根據案件實際,實行集中管轄、及時審理、全程調解、穩妥執行的原則。高中院應加強指導和協調,統一案件裁判標準,妥善處理各方權益。

      3、 積極構建風險預警機制。加強對經濟運行領域及金融危機應對措施中可能涉及法律問題的調查研究,加強法院受理相關案件的調查分析與司法建議工作,加強法院與相關主管部門的溝通協調,及時向銀行等金融機構提供案件信息,便利其及時掌握信用狀況,有效防范和化解金融風險。

      4、 增強涉金融危機案件的敏感意識,加強立案審查工作,依法審慎受理相關案件。加強訴訟指導和風險釋明,加大訴訟費用緩、減、免的力度,保障經濟確有困難的當事人依法平等行使訴訟權利。

      5、 強化立案、審判、執行的兼顧與協調。積極慎重地采取財產保全措施,既要依法保護債權人合法利益,又要注重維護職工、消費者利益,以及企業正常的生產經營。

      6、 依托多元化糾紛解決機制,加強立案、審理、執行各環節的調解工作。注重通過人民調解、行政調解、行業調解等多種途徑調處糾紛,化解矛盾,緩解企業生存壓力,支持企業健康發展,維護社會穩定。同時注意防止當事人通過惡意調解,逃廢債務。

      7、 進一步完善勞動者、經營者權益的司法保護機制,優化民事訴訟與勞動仲裁等糾紛化解機制的銜接。加強與勞動保障行政機關在執行方面的協作配合。對因企業破產等引發的涉及企業裁員、工資報酬等民生案件,以及涉及申請執行人自身經營保障的案件,應予快速審理和執行。探索建立工會等組織參與勞動爭議調解的機制,切實保障勞動者權益和中小企業的健康發展,確保民生穩定。

      8、 對申請破產、請求企業解散的案件,慎重把握破產、解散標準,注重破產重整和破產和解制度的運用,確保企業退出機制良性運轉。

      9、 對涉案眾多或個案執行金額較大的被執行企業,如尚有通過后續經營恢復清償能力條件的,可通過執行和解、債權轉股權、企業資產強制管理等執行方法,維持其一定的經營資產,幫助其逐漸恢復清償能力。

      10、 積極依托社會保障制度,妥善解決特困申請執行人的困難、被執行企業職工安置及銀行個人房貸者居住權益的保障等后續問題,努力實現案結事了。

      11、 進一步落實《長江三角洲地區人民法院司法工作協作交流協議》,啟動滬、蘇、浙三地法院聯動機制,明確三地法院在案件信息互通、司法工作協作、社會力量配合等方面的合作與協調,共同應對、妥善處理涉金融危機案件。


              二○○八年十一月二十八日




      上海市高級人民法院民二庭
      關于加強借款糾紛案件調解合法性審查的意見
      近期,據部分法院反映,群體訴訟或執行案件中,一些債務人利用訴訟程序和自認規則,與關聯人進行“手拉手”調解,虛構債務金額,減損其他債權人的債權。為加強調解合法性以及相關訴訟自認規則的審查,防止當事人借訴訟惡意調解侵害、第三方合法權益,我庭經研究,特制訂本意見:
      一、民事訴訟中的自認是指當事人一方對他方所主張的不利于己的事實承認其為真實或者對他方的訴訟請求加以認諾的意思表示。當事人的訴訟自認侵害國家利益、社會公共利益或他人合法權益的,不能作為認定案件事實的依據。

      二、當事人的訴訟自認有下列情形之一,且雙方當事人訴辯主張無明顯對抗,可能涉及第三方利益的案件,審判人員應當依職權加強審查借款的真實性:
        (一)當事人自認締結口頭合同的;
        (二)當事人自認收到對方錢款的;
        (三)其他可能涉及違法自認的情形。

      三、審判人員對當事人有關借款事實的訴訟自認,應注意按下列內容審查事實:
        (一)當事人自認締結口頭合同的,應審查合同訂立的時間、約定的內容、履行的過程、經辦人情況等細節;
        (二)當事人自認收到對方大額資金的,若款項系通過銀行轉賬方式支付的;應審查銀行往來憑證;若款項系現金方式給付的,應審查給付金額、時間、地點、次數、在場人員,以及給付方的資金來源等細節。必要時,可審查給付方的經濟狀況,如企業的經營狀況或自然人的工作單位及經濟收入、家庭其他成員經濟情況等;
        (三)對當事人自認收到對方大額資金的審查,應通知當事人本人、法定代表人或經辦人到庭接受詢問。
        詢問應采取隔離方式,由審判人員逐一詢問相關的細節事實。

      四、審判人員對本意見第二條所涉情形下達成的調解協議,應注意按下列內容審查合法性:
        (一)協議內容是否違反國家法律、法規的禁止性規定;
        (二)協議內容是否損害社會公共利益和他人的合法權益;
        (三)財產處分是否屬于當事人處分權范疇;
        (四)審判人員認為應當審查的其他內容。

      五、審判人員在詢問當事人調解意向時,應當告知當事人惡意自認、違法調解的法律后果,并記明筆錄。
      六、對委托人民調解達成協議的案件,需要由法院出具民事調解書的,審判人員應當按照本意見第二、三、四條的規定,對借款的真實性和調解協議的合法性進行審核后,再簽發民事調解書。
      七、對其他商事糾紛案件,審判人員可參照本意見精神,加強審查訴訟自認和調解的合法性。
      八、本意見自下發之日起實行。
       
      作者:上海高院  
      網站公告
      屈建軍律師被聘為上海律協公司法專業委員會委員(2015/8/15)
      屈建軍律師代理韓泰輪胎成功認定中國馳名商標(2015/7/4)
      關于舉辦“最新公司法司法解釋(四)與《侵權責任法》權威解讀及企業合同管理風險的重大實務操作研修班”的通知(2010/6/9)
      網站首席律師屈建軍擔任可口可樂(中國)飲料有限公司工會法律顧問(2009/1/5)
      關于舉辦“商業秘密保護與合同法律風險管理研修班”的通知(2008/7/25)
      關于舉辦“公司清算、解散暨公司訴訟經典案例解析高級研修班”的通知(2008/5/30)
      關于舉辦“《公司法》適用難點解析暨公司訴訟經典案例高級研修班”的通知(2008/5/7)
      屈建軍律師擔任上海三人行餐飲管理有限公司常年法律顧問(2007/1/28)
      擔任漢斯安海(中國)重慶有限公司常年法律顧問(2007/1/28)
      懸賞公告--重獎提供上海人宓田財產線索者(2006/5/20)
      你好!南京的梁三利律師(2005/8/21)
      歡迎來自哈爾濱的朋友--路建聲律師(2005/7/17)
      全體網站律師隆重歡迎杭州市謝旭、鄭智銳律師的到來(2005/7/13)
      成功案例、地方法規征稿啟事(2005/7/6)
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      歷史性的加盟--歡迎加拿大任東強律師(2005/6/17)
      網站首席律師屈建軍擔任北京新絲路名模杜鵑私人法律顧問(2005/6/9)
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