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      2021年8月20日星期五
      屈建軍,男,43歲,上海融力律師事務所 高級合伙人,執業律師,法律碩士,公司法方向。上海律師協會公司法委員會委員。服務崇尚:訴訟--律師勝訴收費;非訴--客戶滿意付費。 精力充沛,誠信善良,勤謹致遠,志在千里。辦案注重調查,每每出奇制勝。挑戰疑難案件,化解法律風險,F擔任上海多家知名房地產公司、建筑公司、知名跨國公司的常年法律顧問和專項法律事務顧問,擅長公司、房地產、知識產權等法律業務。
       
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      網站首頁 --> 股東權益 --> 股東代表訴訟
      公司股東對其他股東提起的代表訴訟應經過前置程序
      出處:無   點擊次數:5464  發布時間:2008/10/13 11:24:47
       

                   公司股東對其他股東提起的代表訴訟應經過前置程序
          
         ──王彬與江源泉、北京佩爾優科技有限公司損害公司利益賠償糾紛
          

      【案情簡介】

      上訴人(原審原告):王彬

      被上訴人(原審被告):江源泉

      被上訴人(原審被告):北京佩爾優科技有限公司(以下簡稱“北京佩爾優”)

      第三人:上海佩爾優科技有限公司(以下簡稱“上海佩爾優”)

          2004年8月6日,王彬與北京佩爾優約定共同投資設立上海佩爾優,其中,北京佩爾優以江源泉的名義出資,并約定在北京佩爾優認定項目的技術和經濟上可行等前提下,王彬擁有在上海佩爾優開展業務工作的決定權,上海佩爾優章程中的投資協議以王彬與北京佩爾優簽署的投資協議為準。根據上海佩爾優章程的約定,王彬出資98萬元,占注冊資本的49%,江源泉代表北京佩爾優出資102萬元,占注冊資本的51%,江源泉為執行董事、法定代表人,王彬為總經理,劉閆為監事。

          2005年1月1日起,上海佩爾優為爭取上海浦東機場水蓄冷業務,由王彬經辦開展了一系列業務。北京佩爾優也參與了該項目運作,并曾致函上海浦東機場稱,上海佩爾優主要在上海開展合同能源管理業務,上海佩爾優不代表其開展浦東機場水蓄冷業務。江源泉也以上海佩爾優的名義致函上海浦東機場稱,上海佩爾優在上海浦東機場開展水蓄冷業務,由公司法定代表人江源泉直接接洽,王彬、劉閆不代表公司開展浦東機場水蓄冷業務。2006年9月28日,王彬向劉閆發函,認為江源泉在系爭項目中侵害了公司利益,要求劉閆以公司監事身份對江源泉提起訴訟,劉閆未予答復。2006年12月25日,北京佩爾優中標上海浦東國際機場二期擴建工程的水蓄冷項目。王彬遂以江源泉、北京佩爾優侵犯上海佩爾優利益為由,提起股東代表訴訟。
          一審法院認定王彬具備提起股東代表訴訟的主體資格,且已依法履行前置程序要求,享有合法訴權,但江源泉、北京佩爾優的行為不構成對上海佩爾優的侵權,據此判決,對王彬的訴訟請求不予支持。
          王彬遂提起上訴。
          上海市第一中級法院院二審認為,王彬雖以江源泉、北京佩爾優共同侵權為由提起股東代表訴訟,但因其對北京佩爾優的訴訟未經過法定前置程序,不具有相應訴權,遂裁定撤銷原判,駁回原告王彬的起訴。

      【審判結論】

      一審判決:原告王彬的訴訟請求不予支持。

      二審裁定:一、撤銷原審判決;二、駁回上訴人王彬對于被上訴人北京佩爾優科技有限公司、江源泉的起訴。

         案件提示:
          修訂后的《公司法》第一百五十二條關于股東代表訴訟的規定,未明確規定侵犯公司利益的其他股東可否作為股東代表訴訟的對象,因此,此類訴訟應否經過前置程序也無定論。但根據股東代表訴訟理論,可對該法條第三款中的“他人”進行廣義解釋,認定股東代表訴訟的對象應包括侵犯公司利益的其他股東,故對其提起代表訴訟同樣應當適用前置程序。
          實踐中應主要從請求的對象、請求的期限、請求的豁免和公司駁回請求的效力四個方面來把握前置程序的適用:

         1、關于請求的對象。
         股東為履行前置程序而向公司提出請求時,應首先向監事(會)提出。監事(會)是公司法定的監督機關,對公司股東、董事及經營管理人員進行監督是其法定職責之一,而且從股東代表訴訟發生的情況來看,股東提起訴訟的事由主要為董事或者控制股東侵害公司利益,因此,由監事(會)接受、審查股東的相關請求符合我國公司法理念和公司治理的實情。但當監事會成員成為代表訴訟的被告時,股東也不能免除請求義務,而應向董事會、執行董事提出救濟。

         2、關于請求的期限。
         公司機關在接受股東提出的請求后,應有一段合理時間對該請求進行審查并作出處理決定,股東提出請求后原則上應等待該段時間之經過,只有在公司明確拒絕或在該段期限屆滿而公司不作答復時,提出請求的股東方可向法院提起代表訴訟。我國法定前置程序中,規定為30天。

          3、關于請求的豁免。
          所謂請求的豁免,也就是前置程序的例外情況,即股東在特定情形下可免除向公司治理機構提出請求而直接以自己名義提出訴訟。我國公司法第第一百五十二條第二款規定:“……或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟!
         4、關于公司駁回請求的效力。
          所謂駁回請求的效力是指當公司機關明確拒絕股東的請求時,其作出的拒絕起訴的決定對股東有無約束力,是否可以阻卻代表訴訟的效力。我國公司法規定公司收到股東書面請求后拒絕提起訴訟的,股東可直接向人民法院提起訴訟,因而公司的拒絕決定無法阻斷股東代表訴訟的提起。

      裁判文書案號:上海市第一中級人民法院(2007)滬一中民三(商)終字第424號

      合議庭成員:審判長宋航、代理審判員范德鴻、尹歆昊(主審)
       
      作者:無  
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